虛擬貨幣領(lǐng)域的糾紛，涉及到不同幣種類型，包括比特幣(BTC)、萊特幣(LTC)、泰達(dá)幣(USDT)、以太坊(ETH)、柚子幣(EOS)、LAMB 幣等主流或新興幣種; 涉及到的交易和操作類型包括現(xiàn)貨交易、合約交易、策略委托等‍‌‍‍‌‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‌‍‍‍‍‍‍‍‍‍‌‍‍‌‍‍‌‍‌‍‌‍。 2020 年底虛擬貨幣市場的大熱使得該市場的活躍度激增，不少玩家紛紛入場; 而2021 年上半年市場的強(qiáng)烈震動也為該領(lǐng)域的潛在糾紛埋下伏筆。

　　虛擬貨幣2020至2021年的市場變動，及這一領(lǐng)域司法實(shí)踐中存在的爭議，天達(dá)共和所律師選取虛擬貨幣領(lǐng)域的特殊交易方式——可使用杠桿的“合約交易”，與大家探討一下該種交易的性質(zhì)和法律保護(hù)的問題‍‌‍‍‌‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‌‍‍‍‍‍‍‍‍‍‌‍‍‌‍‍‌‍‌‍‌‍。

　　虛擬貨幣“合約交易”之簡介

　　在虛擬貨幣領(lǐng)域，比較常見的交易方式為“現(xiàn)貨交易”，即當(dāng)下直接對虛擬貨幣本身進(jìn)行交易的方式‍‌‍‍‌‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‌‍‍‍‍‍‍‍‍‍‌‍‍‌‍‍‌‍‌‍‌‍。 而“合約交易”是指買賣雙方對約定未來某個時間按指定價格接收一定數(shù)量的某種資產(chǎn)的協(xié)議進(jìn)行交易，合約交易的買賣對象是由平臺統(tǒng)一制定的標(biāo)準(zhǔn)化合約，平臺規(guī)定了其商品種類、交易時間、數(shù)量等標(biāo)準(zhǔn)化信息。 合約代表了買賣雙方所擁有的權(quán)利和義務(wù)。 合約交易是一種金融衍生品，相對于現(xiàn)貨市場的交易，用戶可以在合約交易中通過判斷漲跌，選擇買入做多、或賣出做空合約，來獲得價格上漲、或下跌帶來的收益。

　　例如，比特幣合約交易，是用戶無需實(shí)際擁有比特幣也可進(jìn)行的合約交易。 選擇合約交易，用戶投資的是價格趨勢，而非資產(chǎn)本身。 用戶可以決定做多或做空，選擇做多，即看漲價格; 選擇做空，即看跌價格。

　　合約交易包括交割合約和永續(xù)合約。 交割合約就是在規(guī)定的交割時間內(nèi)，進(jìn)行合約交易，入場持倉后，時間到了交割日期，無論持倉盈虧，系統(tǒng)都會自動平倉; 永續(xù)合約是指持倉之后無任何的時間限制，除非到達(dá)強(qiáng)制平倉價格，倉位可以一直持有。 不過，為了平衡市場多空比，永續(xù)合約持倉之后會結(jié)算資金費(fèi)率，資金費(fèi)率按持倉價值和做空做多來結(jié)算扣除或發(fā)放。

　　關(guān)于合約交易協(xié)議的適用法

　　要判斷合約交易的有效性，首先要確認(rèn)合約交易所適用的法律是什么，即需判斷應(yīng)當(dāng)適用哪個法域的法律來認(rèn)定合約交易的有效性。 由于當(dāng)前虛擬貨幣交易在不同國家的監(jiān)管情況大有不同，確認(rèn)適用哪一國的法律實(shí)際上會對合約交易的性質(zhì)認(rèn)定產(chǎn)生重要影響。

　　通常用戶在主流平臺上進(jìn)行合約交易時，平臺會與用戶簽署一份《合約交易的用戶使用協(xié)議》(以下簡稱《合約交易協(xié)議》)。 其中除了對合約交易的高風(fēng)險進(jìn)行提示、對保證金和杠桿的運(yùn)作機(jī)制進(jìn)行說明之外，可能還會單獨(dú)就法律適用進(jìn)行另外的約定。 且一般來說，越是主流和權(quán)威的平臺對此約定得越是明確。 值得注意的是，《合約交易協(xié)議》具體約定的適用法，也可能和平臺通用的《服務(wù)條款》中的約定略有不同。

　　就目前熟知的主流平臺所推出的《合約交易協(xié)議》，關(guān)于協(xié)議成立、效力、履行、變更等所適用的法律，通常會約定適用該平臺運(yùn)營主體注冊地的某外國法律。 該等約定是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷? 在中國法項(xiàng)下，應(yīng)根據(jù)中國的沖突法規(guī)范，即《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》(以下簡稱“《涉外關(guān)系適用法》”)進(jìn)行判斷。

　　中國法項(xiàng)下，合同關(guān)系的適用法通常會尊重當(dāng)事人的約定。 《涉外關(guān)系適用法》第四十一條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。 ”在此種情況下，關(guān)于《合約交易協(xié)議》的有效性，需要結(jié)合外國法的查明來判斷。

　　此外，中國是一個采取“公共秩序保留”原則的國家(即當(dāng)適用外國法的內(nèi)容將違背本國的公共秩序時，將拒絕適用外國法)。 《涉外關(guān)系適用法》第五條規(guī)定：“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。 ”而公共秩序和社會公共利益，其本身就是一個富有彈性的概念，隨著時間、條件的變化其內(nèi)涵會有所不同。 因此，在公共秩序的范疇內(nèi)，即使約定適用外國法的《合約交易協(xié)議》，其有效性問題也存在適用中國法進(jìn)行評判的可能性。

　　中國法項(xiàng)下關(guān)于合約交易有效性之分析

　　當(dāng)合約適用外國法律時，對于合約交易的有效性，中國法律不便做出否定性評價; 但如根據(jù)公共秩序保留，在司法實(shí)踐中中國法律仍有適用的可能性。 對此，筆者將結(jié)合現(xiàn)有的法規(guī)、判例，對中國法項(xiàng)下的合約交易的有效性問題進(jìn)行如下分析，以供進(jìn)一步分析，以供探討。

　　1. 在中國法律項(xiàng)下，有效民事法律行為應(yīng)具備三要素。

　　《中華人民共和國民法典》(以下簡稱“《民法典》”)第一百四十三條規(guī)定：“具備下列條件的民事法律行為有效：

　　(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(二)意思表示真實(shí);

　　(三)不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。 ”

　　與之相對應(yīng)的，《民法典》第一百五十三條規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。 但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。 違背公序良俗的民事法律行為無效。 ”

　　因此，合約交易行為在中國法律項(xiàng)下，是否為有效民事法律行為，應(yīng)適用《民法典》的上述規(guī)定予以判斷(發(fā)生在《民法典》生效前的行為可以結(jié)合《民法總則》等規(guī)定來判斷)。 一般來說，在虛擬貨幣交易平臺上注冊并從事合約交易的中國境內(nèi)用戶，均應(yīng)滿足前兩個條件，即具有相應(yīng)的民事行為能力，且意思表示真實(shí)。 換言之，即使因行為民事行為能力欠缺，或意思表示不真實(shí)，導(dǎo)致合約交易行為無效，也應(yīng)是特別情況下的個案，而不應(yīng)是評價的常態(tài)。

　　此處，需要重點(diǎn)探討的是合約交易行為是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或違背公序良俗，而成為無效民事法律行為?

　　2. 在中國法律項(xiàng)下，合約交易行為是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?

　　在虛擬貨幣領(lǐng)域，中國監(jiān)管部門目前出臺的多是部門政策性文件，為大家熟知且常在司法判例中最常被引用的是如下兩個文件：

　　2013年12月3日，中國人民銀行、工信部、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會出臺《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》(銀發(fā)〔2013〕289號)(以下簡稱“《2013五部門通知》”)。

　　2017年9月4日，中國人民銀行、中央網(wǎng)信辦、工信部、工商總局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會出臺《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險的公告》(以下簡稱“《2017七部門公告》”)。

　　上述文件的核心內(nèi)容包括：(1)確認(rèn)虛擬貨幣作為“虛擬商品”的性質(zhì)和價值; (2)明確虛擬貨幣不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位; (3)限制或禁止與比特幣等代幣相關(guān)的活動。

　　需要提及的是，上述文件均屬于“部門規(guī)范文件”，并非法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 即使合約交易行為不符合上述文件的規(guī)定內(nèi)容，也不屬于對中國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的違反。

　　3. 在中國法律項(xiàng)下，合約交易行為是否違反公序良俗?

　　公序良俗通常是指社會“公共秩序”和“善良風(fēng)俗”。 公序良俗原則，旨在維護(hù)社會秩序和一般道德，克服了成文法的局限性并對私法自治起到限制作用。

　　《2013五部門通知》《2017七部門公告》等監(jiān)管文件確實(shí)對部分虛擬貨幣相關(guān)的活動進(jìn)行了限制。 如虛擬貨幣交易行為不符合上述文件，是否一定會被認(rèn)定為違反社會公序良俗?

　　當(dāng)前的司法實(shí)踐中，對于該問題的認(rèn)定，實(shí)際上存在截然不同的裁判觀點(diǎn)。

　　在廣東省深圳市中級人民法院的“高哲宇申請撤銷仲裁裁決案”中，法院認(rèn)定，仲裁裁決高哲宇賠償李斌與比特幣等值的美元，再將美元折算成人民幣，實(shí)質(zhì)上是變相支持了比特幣與法定貨幣之間的兌付、交易，與《2013五部門通知》《2017七部門公告》精神不符，違反了社會公共利益，撤銷深圳仲裁委員會(2018)深仲裁字第64號仲裁裁決。 但值得注意的是，該案由于是撤裁案件，法院的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是“社會公共利益”，而不完全是社會公序良俗。

　　然而，在廣西壯族自治區(qū)防城港市中級人民法院的“朱彥霖、徐良不當(dāng)?shù)美�糾紛二審案”中，法院則秉承了“對私權(quán)利而言，法無禁止即可為”的原則。 在該案中，法院認(rèn)為國家法律、行政法規(guī)并未禁止尤里米(一種類似于比特幣的虛擬貨幣)作為商品由公民個人在自擔(dān)風(fēng)險的前提下依法使用貨幣購買并持有，因此法院并未援引公序良俗來否認(rèn)雙方交易的有效性‍‌‍‍‌‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‌‍‍‍‌‍‍‍‍‌‍‌‍‌‍‌‍‍‌‍‍‍‍‍‍‍‍‍‌‍‍‌‍‍‌‍‌‍‌‍。 法院據(jù)此認(rèn)定雙方當(dāng)事人之間的尤里米虛擬貨幣買賣合同依法成立、有效，且就合同項(xiàng)下尤里米交付義務(wù)的履行問題進(jìn)行了裁判。

　　律師認(rèn)為，公序良俗原則，力求實(shí)現(xiàn)的是裁判的妥當(dāng)性與追求實(shí)質(zhì)正義的法律目的。 因此，公序良俗背后的價值在于實(shí)現(xiàn)民事主體的個體利益與社會公共利益的相對平衡，從而進(jìn)一步確保社會生活與民事活動的有序發(fā)展。 因此，公序良俗不僅僅為國家和社會的整體秩序服務(wù)，也應(yīng)重點(diǎn)考量個體的權(quán)益和保護(hù)。 所以是否因《2013五部門通知》《2017七部門公告》等文件中的規(guī)定，民事主體的虛擬貨幣相關(guān)的活動就被認(rèn)定為違反公序良俗，進(jìn)而對其行為的有效性產(chǎn)生否定性影響? 對此，司法裁判實(shí)踐應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對待。

　　在《2013五部門通知》中，確認(rèn)了虛擬貨幣(特別是比特幣)作為一種特定的虛擬商品的性質(zhì)，肯定了虛擬貨幣的價值，該種認(rèn)定在《2017七部門公告》及此后的文件中均保持一致，且各地的司法判決中對此均有裁判認(rèn)可。

　　然而，《2013五部門通知》《2017七部門公告》又有限制或禁止虛擬貨幣相關(guān)活動的規(guī)定，這確實(shí)在實(shí)踐中給裁判者提出了一系列的難題，如：因?yàn)椤?013五部門通知》《2017七部門公告》等文件中有限制虛擬貨幣的交易、與法幣之間的兌換之內(nèi)容，民事主體進(jìn)行虛擬貨幣相關(guān)的活動就應(yīng)被認(rèn)定為違反公序良俗? 若如此，當(dāng)民事主體的虛擬貨幣資產(chǎn)受到侵害，其損失是否還能得到賠償? 如民事主體的損失如因違反公序良俗而無法得到賠償(包括虛擬貨幣本身的返還，或要求返還同等價值的人民幣)，那《2013五部門通知》所認(rèn)可的該種虛擬貨幣商品的價值，又應(yīng)當(dāng)如何實(shí)現(xiàn)和保護(hù)? 上述種種問題，還有待司法實(shí)踐的回應(yīng)和解答。

　　人類文明的進(jìn)步從來都是引領(lǐng)法律的變革和發(fā)展，而不是相反。 虛擬貨幣領(lǐng)域雖然存在諸多爭議，但虛擬貨幣會對人類的經(jīng)濟(jì)活動產(chǎn)生何等影響，甚至?xí)�如何改變�(nèi)祟愇拿鞯倪M(jìn)程，在今日誰又能斷言。 未來無法預(yù)測，亦不可阻擋。

　　作者：張雷 尚薇薇